网红城市何以出圈？近万字长文探析

但正如第三人的实体公权在诉诸基本权利和宪法启蒙后又被抑制一样，这一概念虽对程序保护予以加值，但其弥散性效果同样受到学者批评。

[97]例如，邮政法（2015）第35条第2款规定：除法律另有规定外，邮政企业及其从业人员不得向任何单位或者个人泄露用户使用邮政服务的信息。[37]王贵松：《行政活动法律保留的结构变迁》，《中国法学》2021年第1期，第127页。

[95]参见韩大元、刘素华：《通信自由与电信网络规制》，载中国法学会宪法学研究会编：《宪法研究》第1卷，法律出版社2002年版，第453页。[24]问题在于，主张此处存在宪法漏洞，就等于承认了在制宪原意中通信检查是唯一的通信权干预方式。自此，隐私权可被视为《世界人权宣言》第12条中提到的所有不同权利的总称，[66]而通信秘密也获得了全新的解读。[68]前引[55]，瑞兹书，第77页。也不乏限制性的规定，如刑事诉讼法（2018）第78条规定，执行机关在侦查期间，可以对被监视居住的犯罪嫌疑人的通信进行监控。

在1954年宪法中，以书信为媒介的表达自由被笼统地并入书面方式的言论自由之中，通讯自由的规定一度消失。[13]参见前引[2]，张翔文，第39页。我的行为就是我同法律打交道的唯一领域。

例如，基本权利立法内容存在重经济、社会、文化权利轻公民权利和政治权利的倾向，平等权规制的领域窄、选举权和被选举权以及言论自由缺乏实质性的保障措施，对出版自由、结社自由、宗教信仰自由缺乏系统的公法性立法等等。[62]宪法实施的过程也是宪法权威得以树立的过程，反之宪法实施的持续推进需要宪法权威作为根本驱动力。[33]基本权利领域的立法缺失问题凸显。主要论据在于，因为在我国宪法中将人民法院与人民检察院一并规定在第三章国家机构的第八节，学界通常认为人民法院与人民检察院都是司法机关，都行使司法权。

二分法由于不能全面囊括法律实施在横向上的所有环节，因此并不具有妥当性。在实证法体系中，宪法就是处于最高位阶的规范，规定着其他法律的生效程序、生效形式和具体权能，[49]成为法律的形式渊源。

[57]宪法并不排除将来立法机关的日常立法工作，而要求有这种工作，宪法给这种机关将来的立法工作以法律基础，[58]这种观点论证了以大规模日常立法实施宪法的必要性。（三）宪法的核心价值与最终目的是保障基本权利宪法的基本出发点和最终目标是保障公民的权利与自由。[2]立法对于宪法精神、原则、规定的落实，最终仍然需要依靠这些法律的实施才能最终完成。（一）宪法是政治法宪法之功能在于构建政治统一体与创制法秩序，[18]因此同时具有政治属性和法律属性。

[11]其中，立法机关通过制定法律把宪法的原则和条款具体化，属于直接执行。相比之下，公民向国家担负的基本义务要远远少于国家负担的宪法义务。前述已经提到，constitution的西文原意指组织构成，而从古至今，任何一个城邦、国家和政治共同体的组织都需要constitution这种政治组织原则用以建构和维系共同体。立法缺失和立法本身质量不高是制约法律实施的直接因素，更让通过法律实施间接实施宪法的效果大打折扣。

总体而言，国家机关是宪法施加义务的主要对象，而公民则是宪法赋予权利的主要对象。两种理论的交织渗透让五四宪法呈现出鲜明的政治性特征：宪法中规范条款相对较少而政治纲领和政策目标等政治规范占据主要部分，确认政权合法性、制宪权来源、国家指导思想、基本路线等确认性规范和根本任务、国家目标等纲领性规范并存。

确认和保障人权既为宪法的基本功能和终极价值，基本权利规范的完全实施就是宪法目的之所在。[50]参见王旭：《健全保证宪法全面实施的制度体系及其展开——党的二十大报告中加强宪法实施和监督精神解读》，载《法学家》2023年第1期。

上官丕亮：《宪法文本中的宪法实施及其相关概念辨析》，载《国家检察官学院学报》2012年第1期。一、宪法实施和法律实施的概念（一）宪法实施笔者曾经论述过宪法实施是社会主义国家的学者由社会主义宪法典中概括出来的、社会主义国家相较于西方国家所特有的宪法学上的学术概念，迄今为止，宪法实施无论是作为宪法规范用语还是学理概念，都很少出现在西方国家宪法典和宪法学术著作中。四、宪法实施和法律实施的关系马工程系列教材《宪法学》认为：宪法实施具有法的实施的一般属性，但宪法的特点决定了宪法实施具有与法律实施不同的特点。人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。而宪法监督则是针对宪法实施这样一个由抽象到现实的转化过程是否符合宪法精神、原则和规定的评价机制，其本身并未使得抽象的宪法文本转化成为一种社会现实，因此也不属于宪法实施。[53]参见沈春耀：《更好发挥宪法在治国理政中的重要作用（认真学习宣传贯彻党的二十大精神）》，载《人民日报》2022年12月27日，第9版。

中国法理学关于法律的功能（作用）已形成一种主流观点，即将法律的功能分为规范功能与社会功能。法律实施是以法律为规范前提的实践活动，对法律性质的理解当然会影响对法律实施的理解，因此辨析法律实施的前提是辨析法律的性质。

[57]参见翟国强：《中国语境下的宪法实施：一项概念史的考察》，载《中国法学》2016年第2期。宪法是一国人民针对其命运所做出的基本政治抉择，[19]体现了制宪者通过制定和实施宪法达成重构政治秩序、变革权力关系的目的。

这种宪法的直接限制，由于来自于宪法的明文规定，无论是拘束人民或国家机关，都是合宪的，一般称其为‘宪法保留原则。但是，以法律实施的途径间接实施宪法，意味着实际上实施行为直接对象是法律而非宪法。

实际上，从宪法理论的历史脉络上来讲，无论是我国的宪法学说还是苏联国家法学说，都在一定程度上继受了德国国家法学说。[23]参见史永平：《什么是法律实施——兼及相关概念之法理辨析》，载《北京社会科学》2015年第9期。其次，宪法的目的在于改变旧的政治秩序，构建新的政治统一体和宪法秩序。具体表现为宪法的性质是政治法、约束权力之法、保障人权之法。

与古代的组织法所不同的是，现代宪法明确了政治权力行使的界限与限度，从而为符合宪法的政治运行提供正当性。所有立法都必须以宪法为依据，不得同宪法相抵触，下位法不得同上位法相抵触。

[28]可见，哈特认为相较于裁判规范，法律更为主要的特性指向行为规范，其主要功能在于指引共同体成员的行为并以此调控社会生活。造成立法质量不高的原因也是多方面的，包括观念层面、物质层面和技术层面等，例如，立法理念落后、立法机关专业人才缺乏、立法程序不完善、立法技术不成熟等。

[61]在规范构造上，宪法权利主要将义务主体指向国家，而法律权利实现的义务主体主要是自然人或法人。（二）宪法有关权利义务分配的特殊性宪法中的组织规范，规定了政府的组成、任期、职权、相互关系、宪法修改程序等事项。

[55]Robert Alexy，Ideales Sollen， in: Laura Clérico/Jan-Reinard Sieckmann （Hrsg.）, Grundrechte, Prinzipien und Argumantation, Baden-Baden: Nomos，2009, S.23.[56]现行宪法中由法律规定这一表述的分布情况，参见胡弘弘：《依宪立法的再思考：由法律规定之宪法实施》，载《政法论丛》2021年第3期。[5]宪法实施是一个根植中国本土、深具中国特色的宪法学基本范畴。广义上，宪法实施是指宪法规范在社会实际生活中的贯彻落实。（二）宪法实施的多样性宪法兼具政治属性和法律属性。

[55]原则的适用不像规则那样有着明确的假定条件，是较为宽广而模糊的。第3条规定：全国人民代表大会和地方各级人民代表大会都由民主选举产生，对人民负责，受人民监督。

它指出了宪法实施和法律实施在内涵上和结构上共享一些特征。此外，宪法保留事项的实施也属于宪法实施。

在内涵上，即都是在实质法律的意义上，将法律规范的要求由抽象向具体，由主观向客观转化的过程、方式和路径。最为明显的例子就是全国人大常委会根据宪法上对特赦制度的明确规定实行的特赦和依据宪法有关授予国家的勋章和荣誉称号的规定开展的授勋和授予国家荣誉称号的活动。